Визначення розміру шкоди завданої незаконним копіюванням комп’ютерних програм

Створено: Четвер, 16 червня 2011, 16:35

Згідно з чинним законодавством комп ютерні програми є об єктом авторського права й охороняються як літературні твори відповідно до Бернської конвенції про охорону літературних і художніх творів від 24.07.71 р. Закону України від 23.12.1993 р. № 3792-ХІІ Про авторське право і суміжні права .

Відповідно до статті 440 Цивільного кодексу України (далі — ЦК України) майновими правами інтелектуальної власності на твір є: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності встановлені законом. Майнові права на твір належать його авторові якщо інше не встановлено договором чи законом. Згідно зі статтею 443 ЦК України використання твору здійснюється лише за згодою автора крім випадків правомірного використання твору без такої згоди встановлених цим Кодексом та іншим законом. Статтею 445 ЦК України встановлено що автор має право на плату за використання його твору якщо інше не встановлено цим Кодексом та іншим законом.

Використання комп ютерної програми без відповідного дозволу (ліцензії) автора є неправомірним (нелегальним) тобто є порушенням авторських прав і може бути підставою для притягнення особи-порушника до таких видів відповідальності згідно з чинним законодавством України:

? цивільно-правової (майнової) — згідно зі статтями 431 ЦК України та 52 Закону України Про авторське право і суміжні права ;

? адміністративної — за статтею 51-2 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі — КУпАП);

? кримінальної — за статтею 176 Кримінального кодексу України (далі — КК України).

Згідно зі статтею 50 Закону України Про авторське право та суміжні права (далі — Закон) порушенням авторського права і (або) суміжних прав що дає підстави для судового захисту є зокрема вчинення будь-якою особою дій які порушують особисті немайнові та майнові права суб єктів авторського права і (або) суміжних прав.

Стаття 22 ЦК України зазначає: 1. Особа якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права має право на їх відшкодування. 2. Збитками є: 1) втрати яких особа зазнала у зв язку зі знищенням або пошкодженням речі а також витрати які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи які особа могла б реально одержати за звичайних обставин якби її право не було порушене (упущена вигода). 3. Збитки відшкодовуються у повному обсязі якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Якщо особа яка порушила право одержала у зв язку з цим доходи то розмір упущеної вигоди що має відшкодовуватися особі право якої порушено не може бути меншим від доходів одержаних особою яка порушила право… .

Відповідно до пункту г частини 1 статті 52 Закону при порушеннях будь-якою особою авторського права та (або) суміжних прав передбачених статтею 50 цього Закону суб єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право подавати позови про відшкодування збитків (матеріальної шкоди) включаючи упущену вигоду або стягнення доходу отриманого порушником внаслідок порушення ним авторського права і (або) суміжних прав або виплату компенсацій.

Відмітимо що згідно з пунктом г частини 2 статті 52 Закону компенсація визначається судом у розмірі від 10 до 50000 мінімальних заробітних плат замість відшкодування збитків або стягнення доходу. Цією ж частиною статті 52 Закону передбачено що при визначенні компенсації замість відшкодування збитків або стягнення доходу суд зобов язаний у зазначених межах визначити розмір компенсації враховуючи обсяг порушення та (або) наміри відповідача. Як бачимо стягнення компенсації є одним з видів відповідальності за порушення авторського права який застосовується як альтернативний захід у випадку неможливості точного обчислення завданих у зв язку з правопорушенням збитків та розміру отриманого порушником доходу.

Відповідно до статті 176 КК України 1. Незаконне відтворення розповсюдження творів науки літератури і мистецтва комп ютерних програм і баз даних а так само незаконне відтворення розповсюдження виконань фонограм відеограм і програм мовлення їх незаконне тиражування та розповсюдження на аудіо- та відеокасетах дискетах інших носіях інформації або інше умисне порушення авторського права і суміжних прав якщо це завдало матеріальної шкоди у значному розмірі — караються штрафом від двохсот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на той самий строк з конфіскацією та знищенням всіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувались для їх виготовлення. 2. Ті самі дії якщо вони вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб або завдали матеріальної шкоди у великому розмірі — караються штрафом від тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на строк від двох до п яти років з конфіскацією та знищенням усіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувались для їх виготовлення. 3. Дії передбачені частинами першою або другою цієї статті вчинені службовою особою з використанням службового становища або організованою групою або якщо вони завдали матеріальної шкоди в особливо великому розмірі — караються штрафом від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк від трьох до шести років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років або без такого та з конфіскацією та знищенням всіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувалися для їх виготовлення .

Як бачимо обов язковою ознакою об єктивної сторони складу злочину передбаченого ст. 176 КК України є наявність матеріальної шкоди завданої правовласнику у значному великому або особливо великому розмірах. Суб єктивна сторона характеризується наявністю в діях правопорушника умислу. Про наявність факту навмисного порушення авторського права на комп ютерні програми можуть слугувати пояснення осіб причетних до вчинення правопорушення відсутність будь-яких ліцензійних угод на використання комп ютерних програм відсутність документів що свідчать про джерело походження примірників комп ютерних програм ігнорування з боку правопорушника листів-претензій правовласників про незаконні дії.

У статті 176 КК України матеріальна шкода вважається завданою в значному розмірі якщо її розмір у двадцять і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян у великому розмірі — якщо її розмір у двісті і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян а завданою в особливо великому розмірі — якщо її розмір у тисячу і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів.

Відповідно до статті 22.5 Закону України Про податок з доходів фізичних осіб якщо норми законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум то з метою застосування норм адміністративного та кримінального законодавства у частині кваліфікації злочинів або правопорушень сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги що дорівнює (згідно із пунктом 6.1.1. цього закону) 50 відсоткам однієї мінімальної заробітної плати (з розрахунку на місяць) встановленої законом на 1 січня звітного податкового року. Відповідно до статті 55 Закону України Про Державний бюджет України на 2009 рік з 1 січня 2009 року розмір мінімальної заробітної плати становить 605 гривень. Тобто розмір матеріальної шкоди завданої правовласнику складає: у значному розмірі — 6050 гривень; у великому розмірі – 60500 гривень; в особливо великому розмірі — 302500 гривень.

Стаття 51-2 КупАП передбачає що незаконне використання об єкта права інтелектуальної власності (літературного чи художнього твору їх виконання фонограми передачі організації мовлення комп ютерної програми бази даних наукового відкриття винаходу корисної моделі промислового зразка знака для товарів і послуг топографії інтегральної мікросхеми раціоналізаторської пропозиції сорту рослин тощо) привласнення авторства на такий об єкт або інше умисне порушення прав на об єкт права інтелектуальної власності що охороняється законом - тягне за собою накладення штрафу від десяти до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією незаконно виготовленої продукції та обладнання і матеріалів які призначені для її виготовлення .

Для кваліфікації за статтею 51-2 КупАП єдиною відмінністю від ст. 176 КК України є сума компенсації завданої правовласнику шкоди яка є меншою за ту що передбачена кримінальним законодавством.

Для визначення розміру збитків завданих у зв язку з неправомірним використанням комп ютерних програм може застосовуватись Національний стандарт № 4 Оцінка майнових прав інтелектуальної власності затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 03.10.2007 р. № 1185. Відповідно до п. 3 цього Стандарту контрафактна продукція – це продукція або примірник які випускаються відтворюються публікуються розповсюджуються реалізуються тощо з порушенням майнових прав інтелектуальної власності. Згідно із п. 26 зазначеного Стандарту розмір збитків за неправомірне використання об єкта права інтелектуальної власності визначається станом на дату оцінки із застосуванням оціночної процедури накопичення прибутку (доходу) який не отримав суб єкт права інтелектуальної власності та /або ліцензіат внаслідок неправомірного використання об єкта права інтелектуальної власності і виходячи з обсягів виробництва та /або реалізації контрафактної продукції.

При цьому загальноприйнятим є положення про те що один контрафактний примірник твору витісняє з ринку один ліцензійний примірник твору.

Як правило у правоохоронних органів відсутні відомості щодо розміру отриманого доходу порушником тому розмір майнової шкоди завданої правовласнику незаконним відтворенням примірників комп ютерних програм необхідно визначати з розрахунку вартості ліцензійних примірників комп ютерних програм на внутрішньому ринку України станом на дату скоєння правопорушення.

Розмір шкоди має розраховуватись правовласником або його представником виходячи з вартості примірників комп ютерних програм аналогічних виявленим у правопорушника. Підтвердженням вартості ліцензійних примірників комп ютерних програм може бути довідка від правовласника або його прайс-лист із зазначенням вартості комп ютерних програм на дату скоєння правопорушення.