head.jpg

Консультації

Консультант Олексій ГАЩИЦЬКИЙ начальник відділу захисту прав інтелектуальної власності Управління нетарифних заходів регулювання Державної митної служби України м. Київ

Митниця (Державна митна служба України) припинила митне оформлення продукції щодо якої є підозра що вона є контрафактною. Пізніше відбуваються переговори між власником прав та імпортером і власник прав погоджується що підозрілі товари мають бути знищені в обмін на його обіцянку відкликати будь-які претензії. Які процесуальні заходи необхідно здійснити для знищення товару що залишається на митному складі?

ЄДРПОУ і припинення дії свідоцтва на знак

Чи може бути підставою для припинення дії свідоцтва на знак для товарів і послуг довідка Головного міжрегіонального управління статистики про вилучення суб єкта господарської діяльності з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (далі — ЄДРПОУ)? Чи може бути підставою для припинення права власності на знак для товарів і послуг внесення до ЄДРПОУ судового рішення про ліквідацію юридичної особи (власника) у зв язку з визнанням її банкрутом?

Підстави визначення розміру компенсації за порушення авторських і суміжних прав

На яких підставах суд визначає розмір компенсації суб єкту авторського права і (або) суміжних прав за порушення його прав?

Чи можуть громадяни України отримати Євразійський патент?

Чи можуть громадяни України отримати Євразійський патент?

Ставка роялті у гривнях і Національний стандарт оцінки прав ІВ

Кабінет Міністрів України постановою № 1185 від з жовтня 2007 року затвердив Національний стандарт № 4 Оцінка майнових прав інтелектуальної власності . Згідно з п. 3 Національного стандарту № 4 — ставка роялті — частка бази роялті у відсотковому виразі яка використовується для визначення величини роялті . Інститут при укладанні ліцензійних договорів ставку роялті відбиває як у відсотках від ціни продукції так і у фіксованому грошовому відбитті (у гривнях). Наприклад: За надання виключної ліцензії на використання корисної моделі захищеної патентом № ____ Ліцензіат здійснює відрахування (роялті) Ліцензіарові у розмірі 5 (п ять)% без ПДВ з кожного реалізованого пристрою . Чи є можливим відтворення ставки роялті у гривнях після введення в дію Національного стандарту № 4? Чи потрібно додатковою угодою змінювати ставку роялті яка відтворена у гривнях на відсотки у договорах які укладені до введення в дію Національного стандарту № 4?

Інформування про наявність об єктів ІВ у товарі який пропонується до продажу чи ввозиться в Україну

Чи можливо якимось чином інформувати про те що товар який пропонується до продажу чи перетинає митний кордон України містить об єкти інтелектуальної власності що мають правову охорону в Україні?

Державна реєстрація договору і факту передання виключних майнових прав ІВ

Відповідно до ч. 1 ст. 1114 Цивільного кодексу України договір про передання виключних майнових прав інтелектуальної власності не підлягає обов язковій державній реєстрації а в ч. 2 цієї ж статті говориться про обов язковість державної реєстрації факту передання прав на об єкти інтелектуальної власності. Як без реєстрування договору можна зареєструвати факт?

Реєстрація факту передання виключних майнових прав інтелектуальної власності які є чинними після їх державної реєстрації здійснюється на підставі договору про передання виключних майнових прав (далі — договір).

Процедура подання до Державного департаменту інтелектуальної власності розгляду публікації та внесення до відповідних державних реєстрів відомостей про передання виключних майнових прав інтелектуальної власності визначається інструкціями затвердженими наказами Міністерства освіти і науки України і зареєстрованими у Міністерстві юстиції України. Такими інструкціями є: Інструкція про подання розгляд публікацію та внесення до реєстру відомостей про передачу права власності на винахід (корисну модель) та видачу ліцензії на використання винаходу (корисної моделі затверджена наказом МОН від 16.07.2001 № 521 і зареєстрована у Мін юсті 30.07.2001 за № 644/5835 Інструкція про подання розгляд публікацію та внесення до реєстру відомостей про передачу права власності на знак для товарів і послуг та видачу ліцензії на використання знака (міжнародного знака) для товарів і послуг затверджена наказом МОН вiд 03.08.2001 № 576 і зареєстрована в Мін юсті 17.08.2001 за № 718/5909 Інструкція про подання розгляд публікацію та внесення до реєстру відомостей про передачу права власності на промисловий зразок та видачу ліцензії на використання промислового зразка затверджена наказом МОН вiд 03.08.2001 № 574 і зареєстрована в Мін юсті 17.08.2001 за № 716/5907 та Інструкція про подання розгляд публікацію та внесення до реєстру відомостей про передачу права власності на топографію інтегральної мікросхеми та видачу ліцензії на використання топографії інтегральної мікросхеми затверджена наказом МОН від 03.08.2001 № 577 і зареєстрована в Мін юсті 17.08.2001 за № 719/5910. Відповідно до цих інструкцій для реєстрації факту передання виключних майнових прав інтелектуальної власності до Держдепартаменту подаються такі документи: — заява про публікацію та внесення до реєстру відомостей; — договір або нотаріально засвідчений витяг з договору; — документ про сплату збору за внесення до реєстру відомостей; — довіреність оформлена з дотриманням вимог чинного законодавства якщо документи від імені сторони договору подає представник у справах інтелектуальної власності (патентний повірений) або інша довірена особа.

Для реєстрації факту передання виключних майнових прав інтелектуальної власності не обов язково подавати сам договір достатньо подати нотаріально засвідчений витяг з договору.

Які права отримує користувач купуючи примірник комп ютерної програми?

Які права отримує користувач купуючи примірник комп ютерної програми?

Це питання є дуже важливим як для суб єктів ринку програмного забезпечення так і для фіскальних органів які з метою визначення податкової бази і об єкта оподаткування мають розуміти що відбувається: продаж фізичного об єкта —примірника програми чи передання авторських прав на комп ютерну програму. Якщо правомірно реалізується примірник комп ютерної програми це в жодному разі не передбачає передання авторських прав як це і визначено положеннями чинного законодавства про те що авторське право і право власності на матеріальний об єкт в якому втілено твір не залежать одне від одного та відчуження матеріального об єкта в якому втілено твір не означає відчуження авторського права і навпаки. В такому випадку є цілком правомірним нарахування в повному обсязі податків як у разі здійснення певної товарної операції. Однак на ринку програмних продуктів існує практика коли правовласник пропонує приєднання до ліцензійного договору чим власне підтверджує надання користувачу права на використання комп ютерної програми певним чином та за певних умов тобто має місце «надання права на користування будь-яким авторським правом на... комп ютерні програми». Це ж саме стосується і створення програм на замовлення. Є досить поширеною ситуація коли замовник сплативши за створення об єкта на замовлення фактично отримує в користування примірник програми який він може використовувати лише шляхом отримання корисних властивостей такого об єкта без будь-яких власне авторських прав а усі авторські права залишаються у розробника. У такому разі треба зазначити що при комерційному введенні в обіг правомірно відтвореного примірника комп ютерної програми фізична або юридична особа яка правомірно володіє таким примірником має право без письмового дозволу автора (чи іншої особи яка володіє майновими авторськими правами) на користування такою комп ютерною програмою за її прямим призначенням. При цьому застосування примірника комп ютерної програми за її прямим призначенням з метою отримання її корисних властивостей не являється використанням твору а є користуванням (експлуатацією) примірником комп ютерної програми. Враховуючи зазначене з метою визначення прав особи яка на законних підставах володіє примірником комп ютерної програми і має право використовувати його за прямим призначенням для отримання корисних властивостей цього примірника програми найближчим часом до чинного законодавства буде введена така норма: «при комерційному введенні в оборот правомірно відтвореного примірника комп ютерної програми особа яка правомірно володіє таким примірником має право без письмового дозволу автора (чи іншої особи яка є суб єктом авторського права) на користування цим твором за його прямим призначенням». Із зазначеного аспекту користування примірником об єкта авторського права випливає ще одне важливе питання – «вичерпання прав» тобто припинення будь-яких авторських прав на примірник твору після його першого продажу. Цей аспект є дуже важливим особливо для масових «коробкових» версій комп ютерних програм які після введення їх в обіг у вигляді примірника на електронному носієві можуть продовжувати свій шлях від одного власника до іншого. Так Директива Ради Європейського співтовариства про правову охорону комп ютерних програм від 14.05.91 р. № 91/250/ЄЕС передбачає що «перший продаж примірника програми в Співтоваристві носієм права або з його згоди вичерпує право на розповсюдження цього примірника в Співтоваристві за виключенням права контролю за подальшим використанням програми чи її примірника». Вичерпання авторських прав означає що автор при першому введенні в обіг примірника комп ютерної програми в ціні реалізації такого примірника вже отримав авторську винагороду за використання шляхом отримання корисних властивостей комп ютерної програми. Для автора не має значення яка особа персонально отримує корисні властивості цієї програми якщо при цьому не порушуються його права. Перший продаж чи інше передання права власності на примірник комп ютерної програми автором або особою яка має майнові авторські права або з їх згоди вичерпує право на розповсюдження цього примірника в Україні за виключенням права контролю за подальшим використанням програми чи її примірника та права дозволяти найм прокат оренду примірника програми. І відповідно при подальшій реалізації примірника програми мова йде лише про відчуження об єкта (носія) який містить в собі комп ютерну програму.

Захист документів що містять комерційну таємницю переданих підряднику

Підприємство А хоче розмістити на підприємстві В замовлення на виготовлення певної кількості унікальної продукції за власними кресленнями. Як захистити документи що передаються Підприємству В від розголошення передавання третім особам? Документи є комерційною таємницею Підприємства А його власною розробкою але це право власності не зареєстроване. Як запобігти можливості виготовлення Підприємством В цієї унікальної продукції для третіх осіб?

Можливість встановлення правового режиму комерційної таємниці передбачена ст.ст. 505-508 Цивільного кодексу України (далі — ЦК) та ст.ст. 11 23 Закону України «Про господарські товариства» (далі — Закон).

Відповідно до ЦК комерційною таємницею є інформація яка є секретною в тому розумінні що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб які звичайно мають справу з тим видом інформації до якого вона належить у зв язку з цим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності вжитих особою яка законно контролює цю інформацію. Комерційною таємницею можуть бути відомості технічного організаційного комерційного виробничого та іншого характеру за винятком тих які відповідно до закону не можуть бути віднесені до комерційної таємниці.

Згідно із статтею 506 ЦК майновими правами інтелектуальної власності на комерційну таємницю є:

1) право на використання комерційної таємниці;

2) виключне право дозволяти використання комерційної таємниці;

3) виключне право перешкоджати неправомірному розголошенню збиранню або використанню комерційної таємниці;

4) інші майнові права інтелектуальної власності встановлені законом.

При цьому майнові права інтелектуальної власності на комерційну таємницю належать особі яка правомірно визначає інформацію комерційною таємницею якщо інше не встановлено договором. Такою особою може бути як фізична так і юридична особа яка здійснює господарську діяльність та має монопольне право на інформацію яка з точки зору тієї чи іншої особи є комерційною таємницею. Такі особи є первинними суб єктами права інтелектуальної власності на комерційну таємницю. До вторинних суб єктів права інтелектуальної власності на комерційну таємницю відносяться фізичні та юридичні особи яким у зв язку із службовим становищем або за інших законних підстав відома інформація що складає комерційну таємницю.

Таким чином суб єкт господарської діяльності має право на комерційну таємницю на визначення складу та обсягу відомостей що її характеризують а також право вимагати від працівників допущених до відомостей що становлять комерційну таємницю дотримання встановленого порядку правил її використання та зберігання.

На відміну від інших об єктів права інтелектуальної власності права на які набуваються за відповідною процедурою та за участю державних органів визнання інформації комерційною таємницею не вимагає державної реєстрації або здійснення інших формальностей.

Положення щодо комерційної таємниці мають бути закріплені у статутних документах що дає право суб єкту господарської діяльності вимагати захисту інтересів підприємства в державних та судових органах включати вимоги про захист конфіденційної інформації в усі види договорів а також вимагати відшкодування нанесеної шкоди.

Виключне майнове право інтелектуальної власності — дозволяти використання комерційної таємниці — здійснюється перш за все шляхом передання права на використання комерційної таємниці на підставі договору та встановлення в ньому заборони на її розголошення третім особам. Використання комерційної таємниці може мати місце лише з дозволу правовласника або уповноваженої законом чи договором особи. Будь-яке використання комерційної таємниці без дозволу зазначених осіб вважається незаконним.

Іншим видом майнових прав інтелектуальної власності на комерційну таємницю є виключне право правовласника перешкоджати не тільки неправомірному використанню комерційної таємниці але й її розголошенню або збиранню. Під розголошенням комерційної таємниці слід розуміти ознайомлення з відомостями що її становлять інших осіб без згоди її правовласника особою якій ці відомості були довірені у встановленому порядку або стали відомі у зв язку з виконанням службових обов язків.

Щодо окремих суб єктів господарської діяльності то чинне законодавство містить положення про обов язок не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про їх діяльність а саме:

— п. 3 ч. 1 ст. 117 ЦК України покладає такий обов язок на учасника господарського товариства;

— ст. 11 Закону передбачає що учасники товариства зобов язані не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;

— згідно з ст. 23 Закону посадові особи повинні зберігати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію і несуть за її розголошення відповідальність передбачену чинним законодавством України та установчими документами товариства.

З правової точки зору комерційна таємниця є засобом захисту від недобросовісної конкуренції в межах здійснення прав інтелектуальної власності. Саме тому відповідно до статей 16 17 18 і 19 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» не допускається недобросовісна конкуренція до якої зокрема належить неправомірне збирання розголошення і використання комерційної таємниці без згоди її власника.

Неправомірним збиранням комерційної таємниці вважається знаходження протиправним способом відомостей що відповідно до законодавства України становлять комерційну таємницю якщо це завдало чи могло завдати шкоди господарюючому суб єкту (підприємцю).

У разі вчинення всіх указаних протиправних дій особа чиї права інтелектуальної власності на комерційну таємницю порушені має право звернутися до органу державної влади за захистом свої порушених прав та інтересів. Захист прав на комерційну таємницю здійснюється в судовому або адміністративному (Антимонопольний комітет України) порядку.

Відповідно до ст. 162 Господарського кодексу України суб єкт господарювання володілець технічної організаційної або іншої комерційної інформації має право на захист від незаконного використання цієї інформації третіми особами за умов що ця інформація має комерційну цінність оскільки вона невідома третім особам і до неї немає вільного доступу іншими особами на законних підставах а володілець інформації вживає належних заходів до охорони її конфіденційності.

Відповідно до статей 231 232 Кримінального кодексу України передбачена відповідальність за незаконний збір з метою використання або використання відомостей що складають комерційну таємницю а також її розповсюдження.

Припинення проявів недобросовісної конкуренції в адміністративному порядку зокрема може здійснюватись відповідно до ст. 164-3 Кодексу про адміністративні правопорушення (далі — КпАП) яка передбачає штраф у розмірі від 9 до 18 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян за отримання розповсюдження та використання комерційної таємниці з метою заподіяння шкоди діловій репутації або майну іншого підприємця. С таття 164-3 КпАП поширюється тільки на посадових осіб працівників учасників господарського товариства тобто суб єктом відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення визначено фізичну особу (у тому числі службову) а за Законом України «Про захист від недобросовісної конкуренції» за порушення комерційної таємниці до адміністративної відповідальності можна притягти і юридичну особу — господарське товариство.

Найбільш розповсюдженим способом захисту прав на комерційну таємницю є пред явлення позову про відшкодування збитків завданих розголошенням відомостей що складають комерційну таємницю. В залежності від характеру порушеного права інтелектуальної власності на комерційну таємницю можуть бути пред явлені й інші позови: про визнання права на комерційну таємницю про заборону використання комерційної таємниці особою що неправомірно нею володіє.

Встановлення розміру матеріальної шкоди завданої незаконним відтворенням примірників комп ютерних програм

Чим обумовлена необхідність встановлення розміру матеріальної шкоди завданої правовласнику незаконним відтворенням примірників комп ютерних програм і як така шкода визначається?

Згідно з чинним законодавством комп ютерні програми є об єктом авторського права й охороняються як літературні твори відповідно до Бернської конвенції про охорону літературних і художніх творів від 24.07.71 р. Закону України від 23.12.1993 р. № 3792-ХІІ Про авторське право і суміжні права .

Відповідно до статті 440 Цивільного кодексу України (далі — ЦК України) майновими правами інтелектуальної власності на твір є: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності встановлені законом. Майнові права на твір належать його авторові якщо інше не встановлено договором чи законом. Згідно зі статтею 443 ЦК України використання твору здійснюється лише за згодою автора крім випадків правомірного використання твору без такої згоди встановлених цим Кодексом та іншим законом. Статтею 445 ЦК України встановлено що автор має право на плату за використання його твору якщо інше не встановлено цим Кодексом та іншим законом.

Використання комп ютерної програми без відповідного дозволу (ліцензії) автора є неправомірним (нелегальним) тобто є порушенням авторських прав і може бути підставою для притягнення особи-порушника до таких видів відповідальності згідно з чинним законодавством України:

? цивільно-правової (майнової) — згідно зі статтями 431 ЦК України та 52 Закону України Про авторське право і суміжні права ;

? адміністративної — за статтею 51-2 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі — КУпАП);

? кримінальної — за статтею 176 Кримінального кодексу України (далі — КК України).

Згідно зі статтею 50 Закону України Про авторське право та суміжні права (далі — Закон) порушенням авторського права і (або) суміжних прав що дає підстави для судового захисту є зокрема вчинення будь-якою особою дій які порушують особисті немайнові та майнові права суб єктів авторського права і (або) суміжних прав.

Стаття 22 ЦК України зазначає: 1. Особа якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права має право на їх відшкодування. 2. Збитками є: 1) втрати яких особа зазнала у зв язку зі знищенням або пошкодженням речі а також витрати які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи які особа могла б реально одержати за звичайних обставин якби її право не було порушене (упущена вигода). 3. Збитки відшкодовуються у повному обсязі якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Якщо особа яка порушила право одержала у зв язку з цим доходи то розмір упущеної вигоди що має відшкодовуватися особі право якої порушено не може бути меншим від доходів одержаних особою яка порушила право… .

Відповідно до пункту г частини 1 статті 52 Закону при порушеннях будь-якою особою авторського права та (або) суміжних прав передбачених статтею 50 цього Закону суб єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право подавати позови про відшкодування збитків (матеріальної шкоди) включаючи упущену вигоду або стягнення доходу отриманого порушником внаслідок порушення ним авторського права і (або) суміжних прав або виплату компенсацій.

Відмітимо що згідно з пунктом г частини 2 статті 52 Закону компенсація визначається судом у розмірі від 10 до 50000 мінімальних заробітних плат замість відшкодування збитків або стягнення доходу. Цією ж частиною статті 52 Закону передбачено що при визначенні компенсації замість відшкодування збитків або стягнення доходу суд зобов язаний у зазначених межах визначити розмір компенсації враховуючи обсяг порушення та (або) наміри відповідача. Як бачимо стягнення компенсації є одним з видів відповідальності за порушення авторського права який застосовується як альтернативний захід у випадку неможливості точного обчислення завданих у зв язку з правопорушенням збитків та розміру отриманого порушником доходу.

Відповідно до статті 176 КК України 1. Незаконне відтворення розповсюдження творів науки літератури і мистецтва комп ютерних програм і баз даних а так само незаконне відтворення розповсюдження виконань фонограм відеограм і програм мовлення їх незаконне тиражування та розповсюдження на аудіо- та відеокасетах дискетах інших носіях інформації або інше умисне порушення авторського права і суміжних прав якщо це завдало матеріальної шкоди у значному розмірі — караються штрафом від двохсот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на той самий строк з конфіскацією та знищенням всіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувались для їх виготовлення. 2. Ті самі дії якщо вони вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб або завдали матеріальної шкоди у великому розмірі — караються штрафом від тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років або позбавленням волі на строк від двох до п яти років з конфіскацією та знищенням усіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувались для їх виготовлення. 3. Дії передбачені частинами першою або другою цієї статті вчинені службовою особою з використанням службового становища або організованою групою або якщо вони завдали матеріальної шкоди в особливо великому розмірі — караються штрафом від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк від трьох до шести років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років або без такого та з конфіскацією та знищенням всіх примірників творів матеріальних носіїв комп ютерних програм баз даних виконань фонограм відеограм програм мовлення та знарядь і матеріалів які спеціально використовувалися для їх виготовлення .

Як бачимо обов язковою ознакою об єктивної сторони складу злочину передбаченого ст. 176 КК України є наявність матеріальної шкоди завданої правовласнику у значному великому або особливо великому розмірах. Суб єктивна сторона характеризується наявністю в діях правопорушника умислу. Про наявність факту навмисного порушення авторського права на комп ютерні програми можуть слугувати пояснення осіб причетних до вчинення правопорушення відсутність будь-яких ліцензійних угод на використання комп ютерних програм відсутність документів що свідчать про джерело походження примірників комп ютерних програм ігнорування з боку правопорушника листів-претензій правовласників про незаконні дії.

У статті 176 КК України матеріальна шкода вважається завданою в значному розмірі якщо її розмір у двадцять і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян у великому розмірі — якщо її розмір у двісті і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян а завданою в особливо великому розмірі — якщо її розмір у тисячу і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів.

Відповідно до статті 22.5 Закону України Про податок з доходів фізичних осіб якщо норми законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум то з метою застосування норм адміністративного та кримінального законодавства у частині кваліфікації злочинів або правопорушень сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги що дорівнює (згідно із пунктом 6.1.1. цього закону) 50 відсоткам однієї мінімальної заробітної плати (з розрахунку на місяць) встановленої законом на 1 січня звітного податкового року. Відповідно до статті 55 Закону України Про Державний бюджет України на 2009 рік з 1 січня 2009 року розмір мінімальної заробітної плати становить 605 гривень. Тобто розмір матеріальної шкоди завданої правовласнику складає: у значному розмірі — 6050 гривень; у великому розмірі – 60500 гривень; в особливо великому розмірі — 302500 гривень.

Стаття 51-2 КупАП передбачає що незаконне використання об єкта права інтелектуальної власності (літературного чи художнього твору їх виконання фонограми передачі організації мовлення комп ютерної програми бази даних наукового відкриття винаходу корисної моделі промислового зразка знака для товарів і послуг топографії інтегральної мікросхеми раціоналізаторської пропозиції сорту рослин тощо) привласнення авторства на такий об єкт або інше умисне порушення прав на об єкт права інтелектуальної власності що охороняється законом - тягне за собою накладення штрафу від десяти до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією незаконно виготовленої продукції та обладнання і матеріалів які призначені для її виготовлення .

Для кваліфікації за статтею 51-2 КупАП єдиною відмінністю від ст. 176 КК України є сума компенсації завданої правовласнику шкоди яка є меншою за ту що передбачена кримінальним законодавством.

Для визначення розміру збитків завданих у зв язку з неправомірним використанням комп ютерних програм може застосовуватись Національний стандарт № 4 Оцінка майнових прав інтелектуальної власності затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 03.10.2007 р. № 1185. Відповідно до п. 3 цього Стандарту контрафактна продукція – це продукція або примірник які випускаються відтворюються публікуються розповсюджуються реалізуються тощо з порушенням майнових прав інтелектуальної власності. Згідно із п. 26 зазначеного Стандарту розмір збитків за неправомірне використання об єкта права інтелектуальної власності визначається станом на дату оцінки із застосуванням оціночної процедури накопичення прибутку (доходу) який не отримав суб єкт права інтелектуальної власності та /або ліцензіат внаслідок неправомірного використання об єкта права інтелектуальної власності і виходячи з обсягів виробництва та /або реалізації контрафактної продукції.

При цьому загальноприйнятим є положення про те що один контрафактний примірник твору витісняє з ринку один ліцензійний примірник твору.

Як правило у правоохоронних органів відсутні відомості щодо розміру отриманого доходу порушником тому розмір майнової шкоди завданої правовласнику незаконним відтворенням примірників комп ютерних програм необхідно визначати з розрахунку вартості ліцензійних примірників комп ютерних програм на внутрішньому ринку України станом на дату скоєння правопорушення.

Розмір шкоди має розраховуватись правовласником або його представником виходячи з вартості примірників комп ютерних програм аналогічних виявленим у правопорушника. Підтвердженням вартості ліцензійних примірників комп ютерних програм може бути довідка від правовласника або його прайс-лист із зазначенням вартості комп ютерних програм на дату скоєння правопорушення.

Пільги при сплаті зборів за охорону прав на об єкти права ІВ

Які пільги мають заявники при сплаті зборів за дії пов язані з охороною прав на об єкти права інтелектуальної власності? Кому і в яких випадках ці пільги надаються?

Відповідно до пункту 9 Порядку сплати зборів за дії пов язані з охороною прав на об єкти інтелектуальної власності затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.12.04 № 1716 (далі — Порядок) пільги із сплати зборів надаються відповідно до законодавства.

Пільги зі сплати зборів за дії пов язані з охороною прав на об єкти інтелектуальної власності передбачаються такими законодавчими актами:

— Закон України «Про основні засади соціального захисту ветеранів праці та інших громадян похилого віку в Україні» від 16.12.93 № 3721-ХІІ (далі — Закон 1);

— Закон України «Про статус ветеранів війни гарантії їх соціального захисту» від 22.10.93 № 3551-ХІІ (далі — Закон 2);

— Декрет Кабінету Міністрів України «Про пільги Героям Радянського Союзу і повним кавалерам ордена Слави» від 23.04.93 № 37-93 (далі — Декрет).

Цими нормативно-правовими актами визначено перелік категорій громадян які мають право на такі пільги вид пільги коло осіб які належать до пільгових категорій та підстави для надання пільг.

Так відповідно до зазначених вище нормативно-правових актів звільняються від сплати зборів за дії пов язані з охороною прав на об єкти інтелектуальної власності такі особи:

1) Герої Соціалістичної Праці Герої України та повні кавалери ордена Трудової Слави (стаття 8 п. 2 статті 9 Закону 1);

2) інваліди війни та прирівняні до них особи до яких належать особи з числа військовослужбовців діючої армії та флоту партизанів підпільників працівників які стали інвалідами внаслідок поранення контузії каліцтва захворювання одержаних під час захисту Батьківщини виконання обов язків військової служби (службових обов язків) чи пов язаних з перебуванням на фронті у партизанських загонах і з єднаннях підпільних організаціях і групах та інших формуваннях визнаних такими законодавством України в районі воєнних дій на прифронтових дільницях залізниць на спорудженні оборонних рубежів військово-морських баз та аеродромів у період громадянської та Великої Вітчизняної воєн або з участю в бойових діях у мирний час (стаття 7 п. 23 статті 13 Закону 2).

Перелік держав і періодів бойових дій та їх територій затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.94 № 63 «Про організаційні заходи щодо застосування Закону України «Про статус ветеранів війни гарантії їх соціального захисту»;

3) Герої Радянського Союзу повні кавалери повні кавалери ордена Слави особи нагороджені чотирма і більше медалями «За відвагу» а також Герої Соціалістичної Праці удостоєні цього звання за працю в період Великої Вітчизняної війни 1941-1945 років (стаття 11 п. 2 статті 16 Закону 2);

4) громадяни України удостоєні звання Героя Радянського Союзу і повні кавалери ордена Слави (стаття 3 Декрету).

Пунктом 3 Порядку також встановлено що у разі коли заявником (заявниками) чи власником (власниками) відповідного патенту або свідоцтва про державну реєстрацію топографії інтегральної мікросхеми є винахідник (винахідники) винаходу чи корисної моделі або автор (автори) промислового зразка чи топографії інтегральної мікросхеми кожен збір за дії пов язані з охороною прав на ці об єкти (за винятком зборів за опублікування відомостей про видачу ліцензії на їх використання та за опублікування змін до них) сплачується у розмірі 50 відсотків від установленого розміру.

Порядок укладання договору між автором книги та видавництвом

Як укладається договір з видавництвом?
Згідно зі ст. 1109 Цивільного кодексу України (далі — Кодекс) автор книги може укласти з видавництвом договір. У договорі зокрема визначаються сфера використання твору (конкретні права що надаються за договором способи використання твору територія та строк на які надаються права тощо) розмір порядок і строки виплати плати за використання твору а також інші умови які сторони вважають за доцільне включити у договір (ч. 3 ст. 1109 Кодексу).

Якщо у договорі про видання твору винагорода визначається у вигляді фіксованої грошової суми то в договорі має бути встановлений максимальний тираж твору (ч. 8 ст. 1109 Кодексу).

Відповідно до ст. 17 Закону України «Про видавничу справу» від 05.06.97 р. № 318 (із змінами) від замовників видавничої продукції — авторів (співавторів) упорядників (співупорядників) перекладачів — видавцем можуть прийматися замовлення на редакційно-видавниче опрацювання виготовлення та випуск у світ будь-яких творів.

Умови виконання замовлення на видавничу продукцію права та обов язки сторін визначаються договорами між автором (співавторами) їх спадкоємцями чи особами яким автори чи їх спадкоємці передали свої авторські майнові права на об єкт замовлення замовником видавцем виготовлювачем та розповсюджувачем укладеними відповідно до законодавства.

Стаття 20 Закону передбачає що у правовідносинах з автором видавець зокрема має право:

— видавати як обнародувані так і необнародувані твори науки літератури і мистецтва незалежно від їх призначення жанру обсягу а також способу відтворення виражені в письмовій чи будь-якій іншій формі набувати невиключних або виключних майнових прав на них;

— приймати від автора замовлення на підготовку і випуск у світ видань надавати йому редакційно-видавничі та інші послуги відповідно до профілю своєї діяльності.

Видавець зобов язаний:

— дотримувати норм авторського права вимог державних і міждержавних стандартів інших нормативно-правових актів що регламентують видавничу справу;

— відшкодовувати збитки заподіяні внаслідок порушення законодавства.

Згідно зі ст. 28 Закону у видавничій справі забороняється реалізовувати видавничу продукцію без дозволу її власника (співвласників) а також з порушенням законодавства України з питань інтелектуальної власності.

Який орган виконавчої служби стягне борг з ДДІВ?

До якого органу державної виконавчої служби необхідно звертатись громадянам чи юридичним особам при примусовому виконанні рішень суду за якими боржником є урядовий орган державного управління а саме — щодо порушення виконавчих проваджень органами виконавчої служби за якими боржником є Державний департамент інтелектуальної власності?

Відповідно до статті 3 Закону України Про державну виконавчу службу Департамент державної виконавчої служби є урядовим органом державного управління що діє у складі Міністерства юстиції України на яке покладається реалізація єдиної державної політики у сфері примусового виконання рішень. До складу Департаменту державної виконавчої служби входять:

  • державна виконавча служба Автономної Республіки Крим областей та міст Києва і Севастополя;
  • державна виконавча служба у районах містах (містах обласного значення) районах у містах.

Отже до складу Департаменту державної виконавчої служби входять центральний апарат цього Департаменту а також регіональні та територіальні органи державної виконавчої служби.

Детальна інформація про структуру Департаменту державної виконавчої служби надається на його офіційному сайті http://dvs.gov.ua.

Наразі правову основу діяльності державної виконавчої служби становлять Конституція України Закони України Про державну виконавчу службу та Про виконавче провадження інші закони та нормативно-правові акти що прийняті на їх виконання.

Відповідно до статті 20-1 Закону України Про виконавче провадження на відділ примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України що є структурним підрозділом центрального апарату зазначеного Департаменту покладається виконання рішень за якими боржниками є органи державної влади.

Враховуючи вищезазначене для звернення судового рішення до виконання за яким боржником є Державний департамент інтелектуальної власності (далі – Держдепартамент) стягувач може звертатися виключно до центрального апарату Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України а саме: до відділу примусового виконання рішень цього Департаменту.

Виконання рішень перелік яких установлено законом покладається на державних виконавців (ст. 3 Закону України Про державну виконавчу службу ).

Відповідно до статті 4 Закону України Про державну виконавчу службу державний виконавець є представником влади і здійснює примусове виконання судових рішень постановлених іменем України та рішень інших органів (посадових осіб) виконання яких покладено на державну виконавчу службу у порядку передбаченому законом.

Порядок здійснення державними виконавцями виконавчих дій регламентований Законом України Про виконавче провадження .

Таким чином керуючись статтею 20-1 Закону України Про виконавче провадження щодо виконавчих проваджень підвідомчих відділу (підрозділу) примусового виконання рішень органів державної виконавчої служби у разі отримання постанови про відкриття виконавчого провадження з регіональних та територіальних органів державної виконавчої служби зокрема відділів державної виконавчої служби районних управлінь юстиції у м. Києві Державний департамент інтелектуальної власності має оскаржити дану постанову як таку що видана з порушенням підвідомчості.

Державний департамент інтелектуальної власності публікує відомості про результати виконаних рішень суду в офіційному бюлетені Промислова власність зокрема в розділі Сповіщення . Ця інформація є офіційною і загальнодоступною.

Нема шкоди - нема компенсації за порушення прав на музику?

Чи повинна компанія сплачувати компенсацію за порушення прав інтелектуальної власності на музичний твір у разі ненавмисного використання останнього при його публічному виконанні яке не завдало його правовласнику будь-якої матеріальної шкоди а згадана компанія не отримала від використання цього музичного твору будь-якого прибутку?
Відповідно до ст. 440 Цивільного кодексу України (далі — ЦК України) майновими правами інтелектуальної власності на твір є: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності встановлені законом. Згідно з ч.1 ст. 15 Закону України Про авторське право і суміжні права (далі — Закон) до майнових прав автора (чи іншої особи яка має авторське право) належать: виключне право на використання твору; виключне право на дозвіл або заборону використання твору іншими особами.

Публічне виконання — це подання за згодою суб єктів авторського права і (або) суміжних прав творів виконань фонограм передач організацій мовлення шляхом декламації гри співу танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні) так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях де присутні чи можуть бути присутніми особи які не належать до кола сім ї або близьких знайомих цієї сім ї незалежно від того чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час (ст. 1 Закону).

Майнові права на твір належать його авторові якщо інше не встановлено договором чи законом. Відповідно до ст. 443 ЦК України використання твору здійснюється лише за згодою автора крім випадків правомірного використання твору без такої згоди встановлених цим Кодексом та іншим законом. Пунктом а ст. 50 Закону порушенням авторського права що дає підстави для судового захисту є вчинення будь-якою особою дій які порушують майнові права суб єктів авторського права визначені статтею 15 цього Закону з урахуванням передбачених статтями 21-25 цього Закону обмежень майнових прав.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону при порушеннях будь-якою особою авторського права і (або) суміжних прав передбачених ст. 50 Закону зокрема при недотриманні передбачених договором умов використання творів і (або) об єктів суміжних прав використанні творів і об єктів суміжних прав з обходом технічних засобів захисту чи з підробленням інформації і (або) документів про управління правами чи створенні загрози неправомірного використання об єктів авторського права і (або) суміжних прав та інших порушеннях особистих немайнових прав і майнових прав суб єктів авторського права і (або) суміжних прав суб єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право подавати позови про відшкодування збитків (матеріальної шкоди) включаючи упущену вигоду або стягнення доходу отриманого порушником внаслідок порушення ним авторського права і (або) суміжних прав або виплату компенсацій. Ч. 2 ст. 52 Закону встановлено що замість відшкодування збитків чи стягнення доходу суд зобов язаний у встановлених пунктом г цієї частини межах (у розмірі від 10 до 50 000 мінімальних заробітних плат) визначити розмір компенсації враховуючи обсяг порушення та (або) наміри відповідача.

Таким чином у випадку коли на дану компанію правовласником (або його представником) буде подано судовий позов за порушення його авторського права на музичний твір та у процесі розгляду справи судовими інстанціями буде встановлено факт такого порушення компанією прав суб єкта авторського права і (або) суміжних прав має бути виплачена компенсація. Оскільки для задоволення вимоги про виплату компенсації достатньо наявності доказів учинення особою дій які визнаються порушенням авторського права і (або) суміжних прав.

Зазначене підтверджується наявною судовою практикою з цих питань. Так у п. 2 Оглядового листа Вищого господарського суду України від 27.06.2008 №01-8/383 Про практику застосування господарськими судами законодавства про захист прав на об єкти інтелектуальної власності підкреслено що для задоволення вимог щодо виплати компенсації достатньо наявності доказів вчинення особою дій які визнаються порушенням авторського права і (або) суміжних прав. Товариство звернулося до господарського суду з позовом про визнання дій відповідача з публічного сповіщення телесеріалу шляхом його ретрансляції (трансляції) у власній мережі кабельного телебачення неправомірними та стягнення компенсації за порушення виключних майнових авторських прав на зазначений телесеріал. Ухвалою господарського суду позов залишено без розгляду з посиланням на пункт 5 частини першої статті 81 Господарського процесуального кодексу України оскільки позивачем не виконано вимоги суду щодо надання розгорнутого та обґрунтованого розрахунку заявленої до стягнення суми компенсації за порушення виключних майнових авторських прав. Апеляційний господарський суд з яким погодився Вищий господарський суд України скасував зазначену ухвалу господарського суду першої інстанції з огляду на таке. В абзаці другому пункту 33 рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 10.06.2004 № 04-5/1107 Про деякі питання практики вирішення спорів пов язаних із захистом прав інтелектуальної власності зазначено що у вирішенні відповідних спорів господарським судам слід мати на увазі що компенсація підлягає виплаті у разі доведення факту порушення майнових прав суб єкта авторського права і (або) суміжних прав а не розміру заподіяних збитків; таким чином для задоволення вимоги про виплату компенсації достатньо наявності доказів вчинення особою дій які визнаються порушенням авторського права і (або) суміжних прав. Для визначення суми такої компенсації господарський суд має дослідити об єктивні критерії що можуть свідчити про орієнтовний розмір шкоди завданої неправомірним використанням об єкта авторського права та в даному випадку з ясувати: суму можливої винагороди за аналогічне використання спірного твору на умовах ліцензійного договору яка встановлювалася суб єктом авторських прав за попередніми угодами або відповідає усталеній практиці в даній сфері; обсяг порушення (одноразове чи багаторазове використання спірних об єктів) тощо. З урахуванням наведеного витребувані місцевим господарським судом розгорнуті розрахунки суми компенсації за порушення авторських прав не є єдиною обставиною на якій може ґрунтуватися рішення зі справи а відтак відсутніми були підстави для залишення позову без розгляду .

Як бачимо відповідно до норм законодавства що регулюють питання пов язані із захистом прав на об єкти інтелектуальної власності суду для задоволення вимоги правовласника про виплату компенсації при порушенні його прав достатньо наявності доказів вчинення особою дій які визнаються порушенням авторського права і (або) суміжних прав. У цьому випадку залежно від характеру порушення ступеня вини порушника та інших обставин суд має визначати саме розмір компенсації у межах заявлених вимог. У визначенні самого розміру компенсації зокрема враховується: тривалість порушення та його обсяг (одно- або багаторазове використання об єкта авторського права); передбачуваний розмір збитків потерпілої особи; розмір доходу отриманого внаслідок правопорушення; кількість потерпілих осіб; наміри відповідача; можливість відновлення попереднього стану та необхідні для цього зусилля тощо. Відповідні мотиви визначення розміру компенсації наводяться в судовому рішенні.

Контроль виробників лікарських засобів на предмет дотримання прав ІВ

До компетенції яких органів державної влади України входить контроль якості лікарського засобу та вирішення питання про можливість його застосування? Чи стосуються контролю якості перевірки на наявність прав інтелектуальної власності у їх виробників?
Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону України Про лікарські засоби (далі — Закон) для виробництва лікарських засобів можуть використовуватись діючі допоміжні речовини та пакувальні матеріали дозволені до застосування Міністерством охорони здоров я України (далі — МОЗ України) або уповноваженим ним органом. У ст. 9 Закону наведено перелік основних вимог до державної реєстрації лікарських засобів виконання яких є необхідною передумовою допуску лікарських засобів до застосування в Україні.

Реєстрація лікарських засобів проводиться на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 26.05.2005 № 376 Про затвердження Порядку державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів і розмірів збору за їх державну реєстрацію (перереєстрацію) (далі — Порядок № 376). Згідно з п. 2 Порядку № 376 державну реєстрацію (перереєстрацію) лікарського засобу здійснює МОЗ України на підставі результатів експертизи реєстраційних матеріалів (реєстраційного досьє) на такий засіб та контролю його якості проведених Державним фармакологічним центром Міністерства охорони здоров я України та Державною службою лікарських засобів і виробів медичного призначення.

Процедура експертизи та вимоги щодо експертизи матеріалів реєстраційних досьє деталізовані у Порядку проведення експертизи реєстраційних матеріалів на лікарські засоби що подаються на державну реєстрацію (перереєстрацію) а також експертизи матеріалів про внесення змін до реєстраційних матеріалів протягом дії реєстраційного посвідчення затвердженого наказом МОЗ України від 26.08.2005 № 426 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19.09.2005 за № 1069/11349 (далі — Порядок № 426). Так відповідно до п. 2.32 Порядку № 426 експертиза матеріалів на лікарський засіб — це перевірка аналіз та спеціалізована оцінка реєстраційних матеріалів і матеріалів додаткових експертиз (випробувань) лікарського засобу з метою підготовки вмотивованих висновків для прийняття рішення про його державну реєстрацію (перереєстрацію) або відмову в державній реєстрації (перереєстрації) лікарського засобу.

Висновок Державного фармакологічного центру Міністерства охорони здоров я України щодо ефективності безпечності та якості лікарського засобу — це результат експертизи реєстраційних матеріалів на лікарський засіб із наданням рекомендацій щодо його державної реєстрації (перереєстрації) експертизи матеріалів про внесення змін до реєстраційних матеріалів протягом дії реєстраційного посвідчення з рекомендацією про потребу внесення змін чи доповнень до реєстраційних матеріалів на лікарський засіб або його нову реєстрацію (п. 2.35 Порядку № 426).

Таким чином відповідно до зазначених вище нормативних документів до повноважень ДП Державний фармакологічний центр належить проведення експертизи реєстраційних матеріалів за результатами якої названий центр складає вмотивовані висновки про можливість (або неможливість) реєстрації лікарських засобів. Отже вирішення питання про можливість застосування лікарського засобу якість якого викликає сумніви входить до компетенції органів МОЗ України які проводять реєстрацію лікарських засобів.

Що стосується перевірки на наявність прав інтелектуальної власності виробників лікарських засобів при контролі їх якості то чинним законодавством така перевірка не передбачена. Законодавство передбачає лише обов язок заявника надати органу експертизи відомості про те чи захищений лікарський препарат патентами на винахід корисну модель або промисловий зразок дія яких розповсюджується на Україну (п. 3.1 Порядку № 426). Для державної реєстрації лікарських засобів (що базуються на об єктах інтелектуальної власності або стосуються їх) на які відповідно до законів України видано патент заявник подає копію патенту або ліцензії якою дозволяється виробництво та продаж зареєстрованого лікарського засобу і лист де зазначається що права третьої сторони захищені патентом не порушуються у зв язку з реєстрацією цього лікарського засобу.